关键词：

以聚众斗殴为目的携带刀具到现场，而在实际斗殴过程中没有使用刀具，不能认定为持械聚众斗殴。

【简介】

被告人葛A、葛B和朱某某等人在网上玩游戏，因抢“装备”双方发生口角，进而在网上约出斗殴。葛A和葛B各自均带一把砍刀去现场，朱某某纠集了六人坐一面包车去现场，双方碰面后即发生斗殴，葛B空手和朱某某互殴，葛A持刀砍伤朱某某纠集过来的金某，后经鉴定，金某的伤情构成轻伤。

【分岐】

检察院起诉书指控被告人葛A和葛B均为持械斗殴。被告人葛B的辩护律师认为葛B虽然在斗殴前带来刀具，但在实际斗殴中没有使用刀具，在斗殴中使用刀具并造成金某某轻伤后果的葛A也不是葛B纠集过来，因此不能认定被告人葛B为持械斗殴。

【判决】

临海市人民法院经二次开庭审理，又待上近二个月的合议期，终于在2016年11月29日作出一审判决，判处葛B一年有期徒刑，采纳了辩护人认为葛B不是持械斗殴的辩护观点。

【规定】

我国刑法第292条规定犯聚众斗殴罪且有持械斗殴行为的，应当在三年以上有期徒刑量刑；而普通的聚众斗殴只在三年以下有期徒刑量刑。

【解析】

本案发生在2013年6月4日晚上，斗殴发生后葛A和葛B均潜逃在外，2016年上半年二被告分别向当地公安机关投案并办理取保候审手续，直至开庭前几天才被临海市人民法院逮捕，辩护人在葛B逮捕后接受委托担任了葛B的辩护人，针对起诉书指控葛A和葛B均为持械斗殴的定性，辩护人提出被告人葛B虽然在斗殴前带来刀具，但在实际斗殴过程中却没有使用刀具，葛B不是葛A的纠集者也不是本案的首要分子，根据浙江省高院关于聚众斗殴犯罪的会议纪要精神，不能认定被告人葛B为持械斗殴，临海市人民法院最终采纳了辩护人这一辩护观点，将被告人葛B的刑期从三年以上降格为三年以下有期徒刑，最终判处被告人葛B一年有期徒刑。